發(fā)包單位對勞務(wù)外包人員的管理禁區(qū)與合規(guī)建議

勞務(wù)外包指的是企業(yè)將自身經(jīng)營活動中的一部分工作內(nèi)容外包或委托至第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)，由第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)根據(jù)發(fā)包企業(yè)的要求和外包協(xié)議的約定，組織和直接安排勞務(wù)人員完成勞務(wù)服務(wù)并對項(xiàng)目成果和質(zhì)量負(fù)責(zé)的勞務(wù)承包形式。

由于發(fā)包單位與勞務(wù)外包人員之間并無任何勞動用工上的關(guān)系，因此，發(fā)包單位無需也不能對勞務(wù)外包人員直接進(jìn)行管理。但是，實(shí)務(wù)中絕大部分發(fā)包單位基于業(yè)務(wù)需要、管理規(guī)范以及企業(yè)的社會形象，難免需要對駐場提供勞務(wù)的外包人員進(jìn)行一定程度的干涉和管理，而這種管理行為一旦超過必要的邊界，就可能面臨“假外包、真派遣”甚至“假外包、真勞動”的法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、勞務(wù)外包協(xié)議簽訂不規(guī)范

勞務(wù)外包協(xié)議是勞務(wù)發(fā)包方與承包方在就勞務(wù)外包服務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見后簽訂的，明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面文件。由于外包協(xié)議中對勞務(wù)發(fā)包方與承包方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了明確的約定，因此一旦出現(xiàn)部分條款表述不當(dāng)，或者權(quán)利義務(wù)越界的情況發(fā)生，就極易成為認(rèn)定“假外包，真派遣”的直接“把柄”。

在勞務(wù)外包關(guān)系中，勞務(wù)發(fā)包方只需與承包方建立合作關(guān)系，因此，外包協(xié)議中對發(fā)包方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行界定時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格控制在發(fā)包方與承包方兩個(gè)主體之間，避免出現(xiàn)發(fā)包方對勞務(wù)人員直接進(jìn)行管理或承擔(dān)責(zé)任的表述，比如發(fā)放工資、繳納社保、要求勞務(wù)人員遵守發(fā)包方規(guī)章制度或者按照勞務(wù)人員數(shù)量計(jì)付外包服務(wù)費(fèi)，更要避免直接套用勞務(wù)派遣協(xié)議或勞動合同的相關(guān)內(nèi)容。

二、直接參與勞務(wù)外包人員的用工管理

勞務(wù)外包關(guān)系與勞務(wù)派遣關(guān)系及勞動關(guān)系之間最大的區(qū)別就在于，勞務(wù)外包關(guān)系中，發(fā)包單位與勞務(wù)人員不存在任何形式的用工關(guān)系。因此，若在承包方安排的勞務(wù)人員為發(fā)包單位提供勞務(wù)過程中，發(fā)包單位直接對其管理，就極易被認(rèn)定為勞務(wù)派遣甚至勞動關(guān)系。這種管理，貫穿于勞務(wù)人員的應(yīng)聘入職到離職的全周期，也就是說，如果發(fā)包單位直接參與了勞務(wù)人員應(yīng)聘入職承包方到與承包方解除勞動或合同關(guān)系中的任一環(huán)節(jié)，就存在被認(rèn)定為“假外包、真派遣”或者“假外包、真勞動”的風(fēng)險(xiǎn)。

三、與勞務(wù)外包人員出現(xiàn)直接的賬務(wù)往來

在勞務(wù)外包關(guān)系中，發(fā)包單位的合作方為勞務(wù)承包方，在向承包方支付費(fèi)用時(shí)，系依據(jù)勞務(wù)外包協(xié)議的約定，向承包方支付的完成勞務(wù)服務(wù)的費(fèi)用，不管承包方通過何種形式完成勞務(wù)，只要不違反協(xié)議約定，不違反法律法規(guī)，發(fā)包單位均無權(quán)干涉。因此，在履行協(xié)議過程中，發(fā)包單位只需向承包方承擔(dān)費(fèi)用支付的義務(wù)，若出現(xiàn)發(fā)包單位與勞務(wù)外包人員出現(xiàn)直接的賬務(wù)往來，尤其是直接向勞務(wù)外包人員支付工資、社?；蚋＠再|(zhì)的費(fèi)用，或者直接向勞務(wù)外包人員進(jìn)行費(fèi)用報(bào)銷，甚至在勞務(wù)人員與承包方解除關(guān)系時(shí)向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金的，則極易被認(rèn)定為對勞務(wù)人員進(jìn)行直接用工管理，進(jìn)而被認(rèn)定為與勞務(wù)人員存在勞務(wù)派遣或勞動關(guān)系。

由于發(fā)包單位與勞務(wù)外包人員之間不存在勞動關(guān)系，為避免被認(rèn)定為“假外包、真勞動”或“假外包、真派遣”，發(fā)包單位應(yīng)避免直接向勞務(wù)外包人員提出用工管理上的要求，可通過向外包公司下達(dá)指令的形式，由外包公司對外包人員進(jìn)行管理和工作安排。

同時(shí)，為了規(guī)范工作秩序和人員管理，也為了防范承包方不規(guī)范用工導(dǎo)致牽連發(fā)包單位承擔(dān)法律責(zé)任的情況發(fā)生，對于駐場提供勞務(wù)的勞務(wù)人員，發(fā)包單位可在明確管理邊界的前提下，采取適當(dāng)措施規(guī)范勞務(wù)人員的勞務(wù)行為和承包方的管理行為，例如可要求承包方指派專門的管理人員駐場負(fù)責(zé)勞務(wù)人員的管理，或者要求勞務(wù)人員簽訂知情承諾書，明確知曉其與勞務(wù)發(fā)包方及承包方之間的法律關(guān)系，也可以基于外包協(xié)議的約定，單獨(dú)設(shè)置勞務(wù)外包人員專用工作用品，并針對承包方的行為設(shè)置考核機(jī)制，對于承包方的違規(guī)行為以及勞務(wù)人員提供勞務(wù)不規(guī)范甚至影響公司正常秩序、侵犯公司合法權(quán)益的行為，追究承包方的違約責(zé)任和勞務(wù)人員的侵權(quán)責(zé)任。