勞務(wù)派遣的利與弊

2023-02-23

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　　隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，勞務(wù)派遣的用工方式越來越受到企業(yè)青睞。勞務(wù)派遣的優(yōu)勢在于可以提高招聘效率，降低管理成本，減少勞動糾紛。但與此同時，勞務(wù)派遣用工的法律風(fēng)險也不容小覷。

勞務(wù)派遣

（一）定義

　　勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣機構(gòu)（用人單位）與勞動者訂立勞動合同，再把勞動者派向?qū)嶋H用工單位的一種靈活用工形式。
　　采用勞務(wù)派遣方式，勞動者將不再與實際用工單位建立勞動關(guān)系，僅與勞務(wù)派遣機構(gòu)建立勞動關(guān)系，其基本工資發(fā)放、社保繳納均由勞務(wù)派遣機構(gòu)負責(zé)，用工單位僅需向勞務(wù)派遣機構(gòu)支付管理費。

（二）勞務(wù)派遣的法律關(guān)系

　　勞務(wù)派遣法律關(guān)系是在勞務(wù)派遣單位、用工單位和勞動者三方之間形成的三個雙邊法律關(guān)系，即勞務(wù)派遣單位與勞動者之間形成的勞動合同關(guān)系、實際用工單位和勞動者之間的用工關(guān)系、勞務(wù)派遣單位與實際用工單位之間形成的民事合同關(guān)系。

勞務(wù)派遣的優(yōu)勢

（一）減少人員管理成本，提高管理實效

　　1.用工單位無需參與招聘過程，只需要將招聘需求、管理要求告知勞務(wù)派遣機構(gòu)，并簽訂派遣協(xié)議。
　　2.降低了用工單位的人員管理成本，用工單位無需再設(shè)置部門或人員對勞動者統(tǒng)一管理，無需再為派遣勞動者發(fā)放工資、繳納社保，能夠集中公司之力發(fā)展核心業(yè)務(wù)。
　　3.勞務(wù)派遣的靈活性、操作簡便性也有助于用工企業(yè)降低空崗率，始終保持企業(yè)高效率運行。

（二）降低法律風(fēng)險

　　由于用人單位在勞動關(guān)系中處于優(yōu)勢，我國的勞動法傾向于保護勞動者，在立法時將更多的規(guī)范用工責(zé)任、舉證責(zé)任歸于用人單位，使用人單位在管理過程中面臨更多的法律風(fēng)險，這種風(fēng)險主要發(fā)生在勞動合同解除之時。
　　采用勞務(wù)派遣的方式，用工單位在辭退工作能力差、違反勞動紀律、素質(zhì)水平低下、責(zé)任意識不強的勞動者時可規(guī)避支付補償金（賠償金）的法律風(fēng)險，將這種風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給勞務(wù)派遣公司。

勞務(wù)派遣的風(fēng)險

（一）超比例使用派遣員工違法

　　根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，用工單位使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。

【法律后果】
　　超比例使用派遣員工將會面臨行政處罰，給勞動者造成損害的勞務(wù)派遣單位和用工單位將承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第九十二條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（二）勞務(wù)派遣用工只能在“臨時性、輔助性或者替代性”的工作崗位上實施

　　根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第六十六條規(guī)定，勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
　　其中，臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

【法律后果】
　　勞務(wù)派遣協(xié)議可能被認定無效，被派遣員工與用工單位被認定為形成事實勞動關(guān)系。
　　在全國人大常委會法制工作委員會對《中華人民共和國勞動合同法》的立法解釋中，針對違反勞務(wù)派遣“三性”原則使用勞務(wù)派遣員工的行為進行了說明，該行為可視為用工企業(yè)直接用工。實踐中，審判機關(guān)也十分注重對派遣崗位是否符合“三性”的審查。在陳偉與揚州順澤船務(wù)有限公司勞動爭議案、遼陽市體育運動學(xué)校與李振東等勞動爭議案、肖慶宏與中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司爭議案中，法院均因派遣崗位不符合“三性”而認定勞務(wù)派遣協(xié)議無效，被派遣員工與用工單位建立事實勞動關(guān)系。

（三）因損害勞動者權(quán)益，用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

　　根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第九十二條規(guī)定，用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

【法律后果】
　　用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。主要包括以下情形：
1.用工單位將勞動者違法退回
　　在勞務(wù)派遣中，如果用工單位退回勞動者沒有事實及法律依據(jù)，將會被認定為構(gòu)成違法退回，對于被退回的勞動者，派遣單位應(yīng)重新派遣及支付待雇期間工資。因用工單位違法退回勞動者致使勞動者被派遣單位違法解除勞動合同，給勞動者造成損害的，用工單位應(yīng)與派遣單位對違法解除勞動合同賠償金的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。
2.未按法律規(guī)定為勞動者繳納社會保險
　　如果勞務(wù)派遣單位未完全履行為勞動者按時、足額繳納社會保險的義務(wù)和責(zé)任，勞動者在發(fā)生損害時要求用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任，是能夠得到支持的。
3.用工單位欠付加班費、獎金、提成等
　　根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第六十二條的規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇?？梢娪霉挝灰詻]有勞動關(guān)系為由拒絕支付加班費、獎金和提成等做法是違反法律規(guī)定的，而勞務(wù)派遣公司對勞動者權(quán)益負有法定的保護義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)依法維護勞動者合法權(quán)益的責(zé)任。

【典型案例】

　　2017年8月，某服務(wù)公司（已依法取得勞務(wù)派遣行政許可）與某傳媒公司簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，約定某服務(wù)公司為某傳媒公司提供派遣人員，每天工作11小時，每人每月最低保底工時286小時。2017年9月，某服務(wù)公司招用李某并派遣至某傳媒公司工作，未為李某繳納工傷保險。2018年8月、9月、11月，李某月工時分別為319小時、293小時、322.5小時，每月休息日不超過3日。2018年11月30日，李某工作時間為當(dāng)日晚8時30分至12月1日上午8時30分。李某于12月1日凌晨5時30分暈倒在單位衛(wèi)生間，經(jīng)搶救無效于當(dāng)日死亡，死亡原因為心肌梗死等。
　　2018年12月，某傳媒公司與李某近親屬惠某等簽訂賠償協(xié)議，約定某傳媒公司支付惠某等工亡待遇42萬元，惠某等不得再就李某工亡賠償事宜或在派遣工作期間享有的權(quán)利，向某傳媒公司提出任何形式的賠償要求。上述協(xié)議簽訂后，某傳媒公司實際支付惠某等各項費用計423497.80元。此后，李某所受傷害被社會保險行政部門認定為工傷。某服務(wù)公司、惠某等不服仲裁裁決，訴至人民法院。
　　惠某等請求判決某服務(wù)公司與某傳媒公司連帶支付醫(yī)療費、一次性工亡補助金、喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金，共計1193821元。
某服務(wù)公司請求判決不應(yīng)支付供養(yǎng)親屬撫恤金；應(yīng)支付的各項賠償中應(yīng)扣除某傳媒公司已支付款項；某傳媒公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　裁判結(jié)果：一審法院判決：按照《工傷保險條例》，因用人單位未為李某參加工傷保險，其工亡待遇由用人單位全部賠償。某服務(wù)公司和某傳媒公司連帶賠償惠某等醫(yī)療費、一次性工亡補助金、喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金合計766911.55元。某傳媒公司不服，提起上訴。二審法院判決：駁回上訴，維持原判。
　　典型意義：本案系勞動者超時加班發(fā)生工傷而引發(fā)的工傷保險待遇糾紛，是超時勞動嚴重損害勞動者健康權(quán)的縮影。本案裁判明確了此種情況下用工單位、勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，可以有效避免勞務(wù)派遣用工中出現(xiàn)責(zé)任真空的現(xiàn)象，實現(xiàn)對勞動者合法權(quán)益的充分保障。

采用勞務(wù)派遣用工方式的建議

（一）嚴格控制用工比例

　　要多管齊下，逐步將勞務(wù)派遣用工比例降低到法定標準。首先要把控好進口，按照“只出不進、自然減員”的原則讓現(xiàn)有用工自然消化，其次可以將優(yōu)秀的勞務(wù)派遣制員工轉(zhuǎn)換為正式工。最后可以采取業(yè)務(wù)外包方式降低派遣用工數(shù)量。

（二）嚴格把控派遣員工崗位性質(zhì)

　　首先要厘清本單位主營崗位和輔助性崗位，其次要建立健全崗位體系和管理制度，最后則要嚴格按照有關(guān)規(guī)定在“三性”崗位上實施勞務(wù)派遣。

（三）嚴格落實用工單位與勞務(wù)派遣公司的責(zé)任

　　1.用工單位應(yīng)對勞務(wù)派遣公司為員工繳納社保、支付工資的情況進行監(jiān)督，避免因派遣公司違法用工而承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
　　2.用工單位將派遣員工退回時，一定要按照法律規(guī)定將勞務(wù)派遣員工退回給勞務(wù)派遣公司，而不能以開除或者辭退的名義結(jié)束用工，防止因清退派遣員工的方式不合法而承擔(dān)不必要的法律風(fēng)險。
　　3.嚴格履行用工單位的責(zé)任，按照法律規(guī)定和公司規(guī)章制度用工，保障員工及時足額獲取薪酬的權(quán)利、享受各項福利待遇的權(quán)利、受到勞動保護的權(quán)利等。