勞務派遣的10個常見問題

勞務派遣單位和用工單位存在勞務派遣關系，這種關系本質(zhì)上是民事關系。被派遣勞動者與勞務派遣單位之間是勞動關系。被派遣勞動者與用工單位法律上不存在直接的法律關系。但是，用人單位將本單位勞動者派往境外工作或者派往家庭、自然人處提供勞動的，不屬于這里所稱的勞務派遣。

勞務派遣是一種特殊的用工方式，它將傳統(tǒng)的“用人”與“用工”一體的兩方法律關系轉化為勞務派遣單位、用工單位和勞動者之間的三方法律關系。歸納起來，勞務派遣具有如下突出特點：

第一、用人不用工

勞務派遣單位作為用人單位與被派遣勞動者簽訂勞動合同，建立勞動關系，但被派遣員工并不在勞務派遣單位實際工作。

第二、用工不用人

被派遣勞動者在用工單位工作，但雙方并無勞動關系。

第三、三方主體，多重關系

在勞務派遣單位、用工單位、被派遣勞動者三方之間形成多重法律關系：

其一、勞務派遣單位與用工單位：民事合同關系；

其二、勞務派遣單位與被派遣勞動者：勞動關系；

其三、用工單位與被派遣勞動者：特殊管理與被管理關系。

根據(jù)《勞動合同法》第六十六條規(guī)定，勞務派遣只能適用于如下工作崗位：

其一、臨時性工作崗位：即存續(xù)時間不超過六個月的崗位；

其二、輔助性工作崗位：即為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位；

其三、替代性工作崗位：即用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

對上述“三性”工作崗位中的臨時性和替代性工作崗位，爭議較少，但是對輔助性工作崗位爭議較大，關鍵點在于如何界定“主營業(yè)務崗位”和“非主營業(yè)務崗位”。其確定帶有比較大的主觀性。

對此，《勞務派遣暫行規(guī)定》第三條第三款規(guī)定：“用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。”該條援用了《勞動合同法》第四條的規(guī)定，所以還是存在用人單位和工會或者職工代表是“單決”還是“共決”的問題。對此，實務中，一般認可的是“單決”制。

根據(jù)《勞動合同法》第五十八條規(guī)定，勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應當載明《勞動合同法》第十七條規(guī)定的勞動合同必備條款外，還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。

所謂勞務派遣協(xié)議是指勞務派遣單位與用工單位就勞務派遣事宜簽訂的合同。根據(jù)《勞務派遣暫行規(guī)定》第七條，勞務派遣協(xié)議應當載明下列內(nèi)容：

（1）派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)；

（2）工作地點；

（3）派遣人員數(shù)量和派遣期限；

（4）按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；

（5）社會保險費的數(shù)額和支付方式；

（6）工作時間和休息休假事項；

（7）被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關待遇；

（8）勞動安全衛(wèi)生以及培訓事項；

（9）經(jīng)濟補償?shù)荣M用；

（10）勞務派遣協(xié)議期限；

（11）勞務派遣服務費的支付方式和標準；

（12）違反勞務派遣協(xié)議的責任；

（13）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當納入勞務派遣協(xié)議的其他事項。

所謂勞務派遣協(xié)議是指勞務派遣單位與用工單位就勞務派遣事宜簽訂的合同。根據(jù)《勞務派遣暫行規(guī)定》第七條，勞務派遣協(xié)議應當載明下列內(nèi)容：

（1）派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)；

（2）工作地點；

（3）派遣人員數(shù)量和派遣期限；

（4）按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；

（5）社會保險費的數(shù)額和支付方式；

（6）工作時間和休息休假事項；

（7）被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關待遇；

（8）勞動安全衛(wèi)生以及培訓事項；

（9）經(jīng)濟補償?shù)荣M用；

（10）勞務派遣協(xié)議期限；

（11）勞務派遣服務費的支付方式和標準；

（12）違反勞務派遣協(xié)議的責任；

（13）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當納入勞務派遣協(xié)議的其他事項。

（1）如實告知被派遣勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬、應遵守的規(guī)章制度、勞務派遣協(xié)議內(nèi)容，以及勞動者要求了解的其他情況；

（2）建立培訓制度，對被派遣勞動者進行上崗知識、安全教育培訓；

（3）按照國家規(guī)定和勞務派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關待遇；

（4）按照國家規(guī)定和勞務派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動者繳納社會保險費，并辦理社會保險相關手續(xù)；

（5）督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護和勞動安全衛(wèi)生條件；（6）依法出具解除或者終止勞動合同的證明；

（7）協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛；

（8）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項。

勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。

臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過6個月的崗位；

輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位。用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。

替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。企業(yè)勞務派遣用工比例=（使用的被派遣勞動者人數(shù)）÷（企業(yè)訂立勞動合同人數(shù)+使用的被派遣勞動者人數(shù)）

勞務派遣單位在用工單位所在地設立分支機構的，由分支機構為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費。勞務派遣單位未在用工單位所在地設立分支機構的，由用工單位代勞務派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費。